北京七星华创电子股份有限公司与北京汇博隆仪器有限公司等侵犯商业秘密纠纷上诉案
唐青林
一、案件来源
北京市朝阳区人民法院（2007）朝民初字第8258号、北京市第二中级人民法院（2008）二中民终字第11255号判决书。
二、案件要旨
被控侵权人在商业秘密侵权诉讼中提出抗辩证据的对策可以分为以下几步：一、举证证明商业秘密不能成立；二、举证证明信息有合法性来源；三、举证证明自己并没有侵权行为；四、退一步讲，举证证明侵权行为未能获利或获利较少。
三、基本案情
七星华创电子股份有限公司（以下简称“七星公司”）由七星华电科技集团有限责任公司（以下简称“七星集团”）发起设立，七星集团将其拥有D07系列气体质量流量控制器技术等资产投入七星公司。2001年9月，王某任七星公司流量计分公司生产部部长，任职期间接触到D07系列气体质量流量控制器的技术图纸。2005年8月，王某离开七星公司并于2007年1月15日，与汇博隆仪器有限公司（以下简称“汇博隆公司”）签订劳动合同，任生产协调员。
2007年，七星公司发现市场上销售的汇博隆公司生产的S49系列气体质量流量控制器产品与其D07系列产品极为相似，故购买了2台汇博隆公司2004年和2007年生产的S49-33/MT气体质量流量控制器，经对比分析后认为汇博隆公司的该产品在外观、布局、材料上与七星公司D07系列的产品图纸中共有的12张机械部分图纸构成相同和近似。七星公司认为汇博隆公司和王某共同实施了抄袭上述12张图纸并进行产品生产的行为，侵犯了七星公司的商业秘密，并最终向北京市朝阳区人民法院提起诉讼。
在诉讼中，法院依据七星公司的申请，委托鉴定机构就相关产品及图纸等进行鉴定。2007年12月6日，鉴定机构作出的鉴定结论为：汇博隆公司S49－33/MT气体质量流量控制器实测主要零件的尺寸、材料与其提供的生产图纸标注不完全相符，而与七星公司提供的D07-11A 气体质量流量控制器生产图纸除少量零件尺寸和材料不同外，其他基本相同；七星公司的D07-11A气体质量流量控制器产品机械部分的主要零件尺寸和材料可通过反向工程近似获得，但仅凭圆规、放大镜和千分尺等常规工具是不能测绘得到弹簧片等零件的精确尺寸，且反向工程获得的技术信息并不能保证与产品原始的生产图纸上记载的信息完全一致。
就S49－33/MT气体质量流量控制器的设计过程，汇博隆公司称其于2002年委托机械科学研究院工程师柯某进行机械部分设计，2003年7月设计完成；设计时参考了七星公司的D07系列产品，即将2002年购买的一台七星公司的D07产品拆开对零件进行了分析、测量并改进后，设计出S49-33/MT的图纸。同时，汇博隆公司提交了2003年柯某设计的图纸和2007年生产所使用的图纸。
四、法院审理
一审法院认为：根据现有证据，能够认定七星公司依法享有涉案D07系列气体质量流量控制器产品所使用的12张机械部分图纸的权利以及汇博隆公司S49－33/MT产品通过样机检测合格的时间为2003年，开始生产、销售的时间为2004年。七星公司未能举证证明王某在2005年8月离职以前与汇博隆公司之间有过接触，即未能证明汇博隆公司在2004年时接触过涉案12张图纸。而汇博隆公司已说明了其产品图纸的设计人和设计过程，鉴定部门出具的鉴定报告中也认定涉案12张图纸具有反向获得的可能。综上，原审法院认为，七星公司没有完成对汇博隆公司和王某侵犯其商业秘密的举证责任，对其诉讼请求不予支持，判决驳回其诉讼请求。
七星公司不服原审判决，向北京市第二中级人民法院提出上诉，其上诉理由为：根据鉴定结论，可证明汇博隆公司不可能通过其主张的反向工程等正当手段获得涉案产品的技术秘密；在现有证据足以证明汇博隆公司存在通过不正当手段获得七星公司图纸可能的情况下七星公司已完成举证责任，原审法院认为七星公司没有完成证明汇博隆公司和王某侵犯其商业秘密的举证责任属于法律适用及举证责任分配错误。
两被上诉人服从原审判决并共同辩称：七星公司主张的12张机械图纸未采取保密措施，并不能构成商业秘密；汇博隆公司生产的产品系其2003年自行设计，王某2007年才加入该公司，七星公司无法证明汇博隆公司在2003年以前通过王某以不正当手段获得上述图纸。因此上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回其上诉请求。
针对七星公司的上诉及汇博隆公司、王某的答辩，北京市第二中级人民法院认为：
第一，关于七星公司主张的涉案的12张机械部分图纸是否构成商业秘密问题。D07系列气体质量流量控制器系七星集团在设立七星公司时投入的资产，具有经济性；涉案图纸属七星公司所独有，相关公众不可能从公共渠道获得其内容，具有秘密性；七星公司在其2002年的《档案管理规定》中就已规定：对仪器、设备的材料的借阅和使用需按照权限和密级，经签批后方能调阅。七星公司的上述措施表明，其对包括涉案图纸在内的相关商业秘密采取了合理充分的保密措施。因此，上诉人七星公司主张的涉案的12张机械部分图纸符合商业秘密的构成要件，受法律保护。被上诉人汇博隆公司和王某提出该图纸不构成商业秘密的抗辩主张，理由不能成立，不予支持。
第二，关于被上诉人汇博隆公司和王某是否侵犯了上诉人七星公司的商业秘密的问题。根据最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十四条，当事人指称他人侵犯其商业秘密的，应当对其拥有的商业秘密符合法定条件、对方当事人的信息与其商业秘密相同或者实质相同以及对方当事人采取不正当手段的事实负举证责任。本案中，上诉人七星公司应举证证明汇博隆公司的产品与涉案图纸相同或实质相同以及汇博隆公司采取不正当手段接触或取得涉案图纸的事实。
根据鉴定机构出具的鉴定意见可得出汇博隆公司产品与涉案图纸实质相同的结论。但七星公司未能举证证明汇博隆公司在2004年生产涉案产品以前通过王某或他人接触到了涉案12张图纸，即七星公司未能举证证明汇博隆公司通过不正当手段接触或取得过涉案12张图纸。故法院上诉人七星公司提出被上诉人汇博隆公司通过不正当手段接触并使用涉案12张图纸，构成对其商业秘密的侵犯的主张由于证据不足，不予支持。
综上，北京市第二中级人民法院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。
五、律师点评
在前面一个案例中，我们讨论了在商业秘密侵权纠纷案件中，权利人（原告）的举证责任，而在这个案例中，我们主要探讨的则是被控侵权人（被告）提出抗辩证据的对策。
被控侵权人在商业秘密侵权诉讼中提出抗辩证据的对策大致可以分为以下几步：一、举证证明商业秘密不能成立；二、举证证明信息有合法性来源；三、举证证明自己并没有侵权行为；四、退一步讲，举证证明侵权行为未能获利或获利较少。
具体来说，首先，要证明商业秘密不能成立。被控侵权人需从商业秘密构成要件的三方面入手寻找证据。即第一，相关技术信息或经营信息已为公众所知的证据。可从国际、国内的相关领域查找出相关公开资料、产品等，证明该信息已可从公开渠道获得；第二，该信息不具有价值性或实用性的证据。如该信息还处于开发阶段，不具有确定的实用性，且尚不能为权利人带来现实或潜在的竞争优势的证据；第三，权利人未采取保密措施，或保密措施不合理。如能证明权利人对属于商业秘密的信息范围及内容未予确定，未将相对人的保密义务进行告知或将相关资料随意乱放等证据。
其次，要证明自己所拥有的信息获得来源的合法性。商业秘密获得的合法途径包括赠与、继承、转让、反向工程及自主科研开发等。在一般情况下，被控侵权人可通过其获得商业秘密信息来源的合法性证明其利用该信息的合法性。因此，在技术、经营信息的开发过程中，当事人要特别注意对相关证据的收集和保存，以备在发生纠纷时更好的维护自己的权利。
再次，要证明自己并没有实施侵权行为或不知道自己的行为侵犯了对方的商业秘密。被控侵权人可通过相关证据证明自己并没有以不正当手段获取权利人的商业秘密，或自己并不知悉原告商业秘密的存在，以此证明自己对于商业秘密信息的获得属于善意取得。同时，对于相关“跳槽”的员工来说，由于很难证明自己在原单位多年的工作中习得和掌握的信息与原单位商业秘密信息的区别，因而需寻找到相关可证明自己没有将自己所掌握的商业秘密进行使用或泄露的证据。
最后，关于损害方面的证据。被控侵权人可通过举证反驳原告所称的实际损失不存在，或损失较小；另一方面，也可通过对于自己的侵权行为未能获利或获利较少的证据的举证来减轻对于权利人的经济赔偿责任。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
中国人民建设银行关于印发《中国人民建设银行储蓄柜员制管理试行办法》的通知
中国建设银行
中国人民建设银行关于印发《中国人民建设银行储蓄柜员制管理试行办法》的通知
建设银行各省、自治区、直辖市分行，计划单列市分行：
根据去年成都全国建设银行筹资储蓄工作会议和今年年初全国建设银行分行行长会议精神，1994年，我行将在部分有条件的储蓄所进行储蓄柜员制试点。为了使储蓄柜员制运作纳入规范化管理轨道，总行拟定了《中国人民建设银行储蓄柜员制管理试行办法》，现印发给你们，请结合储蓄柜员制试点工作，认真组织实施。
储蓄柜员制是办理储蓄存、取款过程中的接柜、计息、收付现金到日常票币整理等业务操作环节，都由一人独立完成并单独承担责任的一种新型的劳动组合方式，它对储蓄所提高效率，改善服务，增强吸储能力，具有显著的作用。各行要把储蓄柜员制作为提高我行筹资能力，增强我行储蓄发展后劲的重要环节来抓，按照积极稳妥的原则，以大中城市和经济发达的县（市）为重点，选择地理位置适宜，营业条件较好，储蓄存款余额较高，储蓄所业务量较大，管理制度健全，人员素质较高的储蓄所进行柜员制的试点，严格标准，坚持报批，在抓好试点的基础上，逐步推广。同时，各行要把实行柜员制和发展高产储蓄所、增强储蓄所整体服务功能结合起来，力争用2～3年的时间，培植起一批大型的、功能齐全的骨干储蓄所。
实行储蓄柜员制是储蓄业务中的一项改革措施，各行要加强领导，主管行长和筹资储蓄部门的领导要亲自参与试点工作，各有关部门要大力支持和配合，并创造必要的条件，把试点工作搞好。对本试行办法在执行中的问题，请随时告知总行筹资储蓄部。
附：中国人民建设银行储蓄柜员制管理试行办法
1994年6月4日
第一章 总 则
第一条 为提高储蓄柜台工作效率，向储户提供快捷、高效、优质的服务，适应储蓄业务不断发展的需要，建设银行将在有条件的储蓄所（含专柜，下同）积极稳妥地试行单人收付操作责任制（简称“柜员制”）。
第二条 储蓄柜员制是指从办理储蓄存款、取款、转帐业务过程中的接柜、记帐、计息、收付现金到日常整理票币、柜台轧帐等业务操作环节，都由一人独立完成并单独承担经济责任的一种劳动组合。
第三条 为使储蓄柜员制运作纳入规范化管理轨道，现按照储蓄业务有关管理制度，结合单人收付操作的实际需要，特制定本办法。
第二章 申报程序和基本条件
第四条 储蓄所试行柜员制，应由管辖行处根据业务发展需要提出申请，经地市行同意后，报省、自治区、直辖市分行和计划单列市分行批准。
第五条 试行柜员制的储蓄所应该具备如下条件：
1．自办储蓄所，拥有房产所有权或稳定的使用权；
2．储蓄所业务已实现电算化，且点钞机、验钞机、闭路监控器等主要机具齐备；
3．储蓄所存款余额高、业务量每天在300笔左右，并设有两个以上对外直接办理储蓄业务的窗口；
4．储蓄所内部管理较好，在达标升级考核中被评为三级以上（含三级）。
第六条 临柜人员必须具备的基本素质：
1．有较高的思想觉悟、职业道德，对工作认真负责；
2．经过储蓄业务基础知识及电脑操作等培训合格，且具有一年以上的储蓄临柜实践经验。未经培训人员和实习生以及经考核成绩不合格者，一律不得单人上岗；
3．熟悉电脑储蓄业务和现金出纳工作的各项规章制度；
4．能独立操作电脑，正确处理日常储蓄业务，并掌握储蓄挂失、托收等较复杂业务的操作要领；
5．掌握现金出纳工作的操作规程，具有现金整点、识别假钞的基本技能。
第七条 柜员制的储蓄业务电脑软件必须采用总行统一的版本。
第三章 岗位职责
第八条 实行柜员制的储蓄所一般应设立所长、综合柜员、柜员、外勤四个岗位，体现柜员制的组织监督、平衡控制、临柜操作和外勤揽储的营运方式。
第九条 储蓄人员必须遵实储蓄会计帐务核算、出纳现金管理和电脑储蓄授权管理等有关制度规定，并建立相应的岗位责任制。
第十条 所长的主要职责
1．组织全所人员政治、业务学习，不断提高储蓄人员的政治思想觉悟和业务水平；
2．组织、调配柜员正常营业，监督柜员工作程序；
3．检查、监督综合柜员日常核算工作，确保帐帐、帐证、帐表相符；
4．定期和不定期检查钱箱现金、有价单证、重要空白凭证，并认真做好检查记录，确保帐款、帐实相符；
5．监督综合柜员领缴现金情况，定期检查核对储蓄所内部往来帐目；
6．掌管储蓄所计算机主机钥匙、监控设施和特殊业务的授权；
7．全面负责本所的安全工作，及时解决营业中出现的问题。对异常现象深入分析，防止事态扩大。发现重大问题及时向上级部门报告；
8．制定储蓄业务工作计划和措施，搞好储蓄存款的综合分析，完成上级下达的增储任务。
第十一条 综合柜员的主要职责
1．领发、登记和保管储蓄所的有价单证和重要空白凭证，办理各柜员的领用、上交；
2．负责各柜员营业用现金的内部调剂和储蓄所现金的领用、上缴，并做好登记；
3．处理与管辖行会计部门的内部往来业务；
4．监督柜员办理储蓄挂失、查询、托收、冻结与没收等特殊业务，并办理储蓄所年度结息；
5．监督柜员工作班轧帐；
6．办理储蓄所结帐、对帐，编制凭证整理单和科目日结单；打印储蓄所流水帐，定期打印总帐、明细帐、存款科目分户日记帐、表外科目登记簿；备份数据及打印、装订、保管帐、表、簿等会计资料，负责将原始凭证、帐、表和备份盘交事后监督；
7．编制营业日、月、季、年度报表。
第十二条 柜员的主要职责
1．对外办理存取款、计息业务，包括输入电脑记帐、打印凭证、存折、存单，收付现金等；
2．办理营业用现金的领解、保管，登记柜员现金登记簿；
3．办理营业用存单、存折等重要空白凭证和有价单证的领用与保管，登记重要空白凭证和有价单证登记簿；
4．掌管本柜台各种业务用章和个人名章；
5．办理柜台轧帐，打印轧帐单，清理、核对当班库存现金和结存重要空白凭证和有价单证，收检业务用章，在综合柜员的监督下，共同封箱，办理交接班手续，凭证等会计资料交综合柜员。
第十三条 外勤的主要职责
1．调查研究，分析储源；
2．负责组织开展储蓄宣传工作，动员和组织存款；
3．培养和发展储蓄宣传员、协储员；
4．辅导和检查所辖代办所的业务；
5．了解核对储户存款挂失的真实性；
6．调查申请小额抵押贷款客户的资信情况。
第四章 现金管理
第十四条 储蓄所应设置总钱箱，并按柜台配备分钱箱，编号使用，不得混淆。
第十五条 储蓄应设置总的现金登记簿，用以反映储蓄所的现金领缴、使用、结存情况。同时按柜台设立现金登记簿，用以登记各柜员的现金领缴、使用、结存情况。
第十六条 储蓄所的现金由综合柜员统一领用、上缴，储蓄所应在核定的现金限额内，严格控制各柜员的钱箱现金数，对超过限额的，要及时上交管辖行，营业中出现现金不足时，由柜员提出申请，向综合柜员领取，柜员之间不得自行调剂使用。
第十七条 每日营业终了，综合柜员应认真监督柜员的柜台轧帐、现金清点、封箱，并办理交接手续，实行倒班的储蓄所，还应在综合柜员的监督下办理柜员之间的现金交接。
第五章 重要单证的管理
第十八条 储蓄所的重要单证由综合柜员统一领入、保管，各柜员营业用重要单证由柜员向综合柜员领取，柜员之间不得自行调剂。
第十九条 储蓄所除设置总的重要单证登记簿外，还应按柜台设立重要单证登记簿，用以登记各柜员的重要单证领入、使用、结存情况。
第二十条 每日营业终了，综合柜员应认真监督柜员的重要单证的清点、封箱，办理相应的交接手续，对实行倒班的储蓄所，还应监督柜员之间重要单证的交接。
第六章 印章的使用与保管
第二十一条 储蓄所应按对外营业柜台配备业务公章和现金收、付讫章等，编号使用，上下班之间实行交接。
第二十二条 储蓄所应建立业务印章（公章、现金收、付讫章、转讫章）、操作员私章、操作员代码（磁卡）、开户印鉴的领用登记制度，凡领用、上交和人员调动时，均应办理交接登记手续。
第二十三条 各类印章必须妥善保管，离柜收起，营业终了，业务公章要随同现金封包入库保管，保证安全。
第七章 安全管理
第二十四条 储蓄所每工作班必须有综合柜员和至少一个以上柜员才能对外营业，日终办理结帐时，储蓄所长必须在场监督。
第二十五条 柜员不得携带自有现金、手袋等物品临柜营业，柜员不得代储户填写存款凭条，更不得以储户身份自行存取款或代他人存取款。
第二十六条 综合柜员和柜员不得相互顶班换岗。
第二十七条 柜员必须严格管理电脑有关钥匙、口令，上下班必须坚持电脑签到签退制度。工作时间中途暂离岗位，亦须在电脑上暂签退，锁好现金尾箱和重要单证，印章入屉，待回岗后，重新签到，开箱办理业务。
第二十八条 综合柜员必须严格管理进入电脑日终月结工作子系统的口令及原始凭证等会计核算资料。原始凭证等资料不得给柜员翻阅修改，临时离柜必须收检锁好。
第二十九条 柜员办理交接，由综合柜员监督；综合柜员办理交接，由储蓄所长监督。
第三十条 储蓄所的监控设备必须由专人管理，他人不得进入监控室。每日按时开启，营业终了，将录像资料交管辖行有关部门保管。
第三十一条 所长要定期或不定期检查核对储蓄所及各柜员现金、重要单证的领入、使用、结存情况，确保帐款、帐实相符。
第三十二条 储蓄管理部门和事后监督机构应对实行柜员制的储蓄所进行认真监督，特别要加强对现金、重要单证、挂失等关键环节的检查，对于违反操作规程办理业务的，必须严肃处理。
第八章 风险管理
第三十三条 储蓄所实行柜员制，使储蓄人员所承担的劳动强度和风险责任较过去增大。为体现多劳多得的原则，充分调动储蓄人员的积极性，对实行柜员制的储蓄所要执行相应的专项岗位津贴。柜员的专项岗位津贴按现金收付量0．35元／万元的标准计发。综合柜员、储蓄所长的专项岗位津贴以低于柜员标准的原则，按会计核算业务量确定。
第三十四条 实行专项岗位津贴后，为强化储蓄人员自我管理、自我约束的责任意识，各行要加强考核，严格奖惩，发生差错，要严格按建总函字（1992）第488号《关于印发“中国人民建设银行储蓄现金错款处理办法”的通知》的有关规定处理，长款归公，短款自赔。
第九章 附 则
第三十五条 除本办法特别规定外，其余未尽事项按《中国人民建设银行储蓄会计核算制度》的规定执行。
第三十六条 本办法由中国人民建设银行总行负责解释，各省、自治区、直辖市分行，计划单列市分行可据此制定实施细则。
